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最高法、最高检联合宣布:海外购房涉嫌背法!

时间:2019-06⑴8 11:33 来源:未知 作者:yusheng 点击:次

 最高人民法院和最高人民检察院联合发布的《关于办理非法从事资金支付结算业务、非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》相信大家已有所耳闻了吧。

 

 

 

 

雷速体育这1于2月1日就开始正式实行的规定,明确表示:实行倒买倒卖外汇或变相买卖外汇等非法买卖外汇行动,扰乱金融市场秩序,情节严重的,以非法经营罪定罪处罚。

 

 

今天想跟大家说说这1规定引发的关于“海外购房涉嫌背法”的话题热议

 

海外购房涉嫌背法?其实这个已不是新闻…

 


文章中表示,1月31日“两高”发布的司法解释中,“没有明确指明非法外汇买卖的用处,也就是说买卖外汇超过法定的每人5万美元以上,都是非法的,固然也包括买卖外汇用于购买海外房产。

 

首先我们要明确的是,个人购汇不允许境外购房是早有的政策。

 

雷速体育早在2017年,中国国家外汇管理局就表示,个人购汇不得用于海外购房并非新政策,个人海外购房及投资属于还没有开放的资本项目——

 

“1直以来都不能做”

 

 

 


外汇局指出,居民个人购汇只限用于常常项下的对外支付,包括因私旅游、境外留学、公务及商务出国、探亲、境外救治、货物贸易、购买非投资类保险和咨询服务等,每人每年的购汇额度为5万美元。

 

 

雷速体育而且在填写《个人购汇申请书》的时候,1般都会要明确“购汇用处”,另外还要确认购汇不得用于6大背规行动,其中就包括:

 

“不得用于境外买房等还没有开放的资本项目。”

 

因此,个人购汇用来海外买房,1直是背规行动。

 


而对存在背规行动的个人,1旦被查处,外汇管理机关将依法将其列入“关注名单”管理。被列入名单后当年及以后两年不再享有个人便利化额度,同时依法移送反洗钱部门调查。

 

雷速体育比如,2015年1月至8月,陈某为实现非法向境外转移资产目的,将1700万元人民币打入地下银号控制的境内账户,通过地下银号兑换外汇汇至其境外账户,用于购买境外房产。

 

而该行动背背《个人外汇管理办法》第310条,构成非法买卖外汇行动。根据《外汇管理条例》第4105条,被处以153万元人民币罚款。

 

那末,境外买房和这次“两高”发布的司法解释有甚么关系呢?

 

原来,在这次“两高”发布的司法解释中,将国内居民常常使用的购买海外房产的方式——“变相买卖外汇”列为了“重点打击对象”

 

 

很多国内居民在购买海外房产的时候,基本都是通过地下银号“变相买卖外汇”的方式来进行交易,乃至很多海外房产的售楼处也会采取这类做法,帮中国买家完成付款。

 

 

 

所谓的变相买卖外汇,是指在情势上进行的不是人民币和外汇之间的直接买卖,而采取以外汇偿还人民币或以人民币偿还外汇、以外汇和人民币互换实现货币价值转换的行动。

 

雷速体育可能听起来有点绕,举个例子就清楚了:


小王在国内,想在新西兰买套50万纽币的房子,但是由于这是“背规”行动,没办法从银行把钱以正规渠道汇出,因此他找了地下银号A进行交易——交易的模式是这样的,在国内,小王给A公司等值的人民币,支付终了后,A公司即可以够在海外直接把钱打给小王的海外账户,或帮小王完成海外购房。

 

也就是说,表面上看上去是小王和A公司在国内的交易,A公司的海外公司和海外卖家之间交易,但实际上,A公司帮小王完成了海外购房这1背法行动。

 

而这类变相买卖外汇的方式不触及资金的直接流出,因此交易常常会更加隐蔽、数额也会更加巨大。

 

 

对此,最高法、最高检的负责人在答记者问中表示——

 

雷速体育跨国(境)兑付型地下银号,即资金在境内外实行单向循环,没有产生物理活动,通常以对账的情势来实现“两地平衡”,导致巨额资本外流,社会危害性巨大,属重点打击对象。


也就是说个人换汇用于海外购房1直是背法行动!


而“两高”近期发布的司法解释意味着对常常使用的购买海外房产的“背规行动”打击更严了!

 

雷速体育可能有朋友在这里会提出疑问:

 

“我已移民到海外,会1直要在海外定居,在国内的资产怎样办?”

 

其实,海外华人是可以“合法转移国内大额资产出国”的。

 

雷速体育而中国国家外汇管理局的《个人财产对外转移售付汇管理暂行办法》(后简称办法)就给大家提供了详细的解释。

 

 

如果你符合以下条件


雷速体育 可以申请财产对外转移


第1种是移民财产转移,实际上是中国大陆境外个人对其在中国大陆境内资产实行的财产转移。

 

根据《个人财产对外转移售付汇管理暂行办法》中的规定,只有这3类人可以直接申请将其在取得移民身份之前在境内具有的合法财产变现,购汇和汇出境外:

 

雷速体育1. 从中国内地移居外国并取得现居住国永久居留权,或已取得该居住国国籍的自然人;


2. 从内地赴香港特别行政区、澳门特别行政区并取得特区永久居留权的自然人;


3. 从大陆赴台湾地区定居的自然人。

 

除此以外,还有3种人可以申请继承转移,指依法继承的境内遗产变现,购汇和汇出境外:


1. 外国公民;


雷速体育 2. 取得香港特别行政区、澳门特别行政区永久居留权居民;


雷速体育 3. 台湾地区居民。

 

不过由于该方案利用较少,我们本次不进行深入讨论。


基本上可以肯定的是,必须是确认取得外国永久居留权或取得外国公民或香港特别行政区、澳门特别行政区及台湾地区居民身份以后,才能适用这项规定。

 

 

哪些财产可以申请办理对外转移?


申请人申请对外转移的财产应是本人所有的合法财产,且不得与他人有权益的争议。

 

 

司法、纪检监察等部门依法限制对外转移的财产,其对外转移申请外汇局不予受理。触及国内刑事、民事诉讼案件的财产对外转移申请,在案件审结前,外汇局不予受理。

 

触及国内刑事、民事案件人员的近亲属申请对外转移财产,应提供案件管辖机关出具的该财产与案件无关的证明。

 

法律规定不得对外转移的财产、不能证明合法来源的财产等的对外转移申请,外汇局不予受理。

 

申请移民财产转移需要提交哪些材料?

 

申请个人移民、继承财产对外转移购、付汇,申请人需向所在地外汇局提交以下材料:

 

提出书面申请。


雷速体育 包括:申请人基本情况介绍,申请移民转移的缘由,财产收入来源和财产变现的详细说明等;

 

雷速体育由申请人本人签名的《移民财产对外转移申请人情况表》;

 

由申请人或其代理人签名的《个人财产对外转移外汇业务申请表》;

 

申请人身份证明文件;

 

申请人收入来源证明及财产权利证明文件:


雷速体育 申请人拟移民财产转移在等值50万美元以下的,无需提交以下收入来源证明和财产权利证明文件,只需声明来源;


其中,相干财产权利证明,未经公证的,应当进行公证。


申请转移财产所在地或收入来源地主管税务机关开具的税收证明或完税凭证。


雷速体育 拜托他人办理的,还需提供经公证的拜托代理协议和代理人身份证明。


外汇局要求提供的其他资料。


 

雷速体育申请人身份证明文件具体指甚么?

 

根据申请人的情况不同,需要提供的申请人身份证明文件也分为4大类。

 

雷速体育申请人为取得外国永久居留权的中国籍公民,应提供:

 

1. 有效的中华人民共和国护照或居住国颁发的外侨证等有效身份证明;


2. 中国驻外使领馆出具(或认证)的申请人在国外定居证明;


3. 公安机关出具的中国户籍注销证明。

 

 

申请人为取得外国公民身份的,应提供:

 

雷速体育1. 申请人居住国居民身份证或其他有效身份证明(如护照)。


雷速体育 2. 中国驻外使领馆认证的申请人在国外定居证明;


雷速体育 3. 公安机关出具的中国户籍注销证明。

 

 

申请人为香港特别行政区、澳门特别行政区居民,应提供:

 

1. 香港特别行政区、澳门特别行政区(永久)居民身份证或其他有效身份证明;


雷速体育 2. 港澳居民来往内地通行证或特区护照;


3. 公安机关出具的中国户籍注销证明。

 


申请人为台湾地区居民的应提供:

 

1. 台湾地区居民身份证或其他在台湾地区居住的有效身份证明;


雷速体育 2. 台湾居民来往大陆通行证或其他出入境证件;


3. 公安机关出具的大陆户籍注销证明。


4. 申请人收入来源证明


5. 和财产权利证明文件


 

具体都有哪些

 

根据规定,收入来源证明和财产权利证明文件包括以下4大类:

 

对个人薪酬所得雷速体育(包括工资和薪金所得、稿酬所得、劳务报酬等)应提交有关收入来源的证明。

 

对经营收入(包括私营业主、企业个人股东、个体工商户生产经营所得,对企事业单位承包、租赁经营所得等)应提交个体户经营收入申报表、股权证明或承包、租赁合同或协议和能证明收入来源的材料,如企业财务报表、企业董事会分配决议等。

 

对资本所得及变现(包括利息、股息、红利所得、财产租赁所得、财产转让所得、特许权使用等)应提交存款证明,股票、债券开户及交易记录;财产租赁、转让、特许权使用的合同或协议,房屋产权证、房地产买卖契约或拆迁补偿安置协议书等。

 

偶然所得(包括合法的福利彩票、体育彩票收入等)及其他财产或收入需提交真实交易记录证明。

 

小总结:从上面提交申请要求的8大材料我们可以发现,大部份材料是属于证明转移财产合法性的,而不是限制资产转移的。

 

但需要注意的是,触及国家公职人员及其近亲属,申请金额超过100万元人民币的申请,在审核进程中可向相应级别的监察部门(省级[含]以上)进行询证。

 

另外,对大额可疑或涉嫌非法转移财产的申请,在审核进程中要询证相应级别的公安、司法部门。

 

所以对在国内靠非法取得大额资产还妄想转移的人可来讲,此路不通。


换句话说,如果你是身家清白的正经人,20个工作日国家就会给你个答复。通常是给予行政许可决定。

 

最后,在英国反洗黑钱法实行越来越严格,CRS税务信息互换的今天其实,如果你是真正移居海外,你是有合法的方法能能够安心肠把钱带出来在海外安居乐业的…

 

但是,对没有资格,但仍想“在背法边沿不断摸索”的人们,只能告知大家现在管控是越来越严格,在背法边沿摸索不但要冒着金融风险,还有法律风险。 


律师意见:刑法真的规定海外购房犯法?

文:上海融孚律师事务所律师

 

所谓的构成犯法的条款主要是以下第2条、第3条、第4条:

 

第2条 背背国家规定,实行倒买倒卖外汇或变相买卖外汇等非法买卖外汇行动,扰乱金融市场秩序,情节严重的,依照刑法第2百2105条第4项的规定,以非法经营罪定罪处罚。

 

第3条 雷速体育非法从事资金支付结算业务或非法买卖外汇,具有以下情形之1的,应当认定为非法经营行动“情节严重”:

  (1)非法经营数额在5百万元以上的;

雷速体育  (2)背法所得数额在10万元以上的。

  非法经营数额在2百510万元以上,或背法所得数额在5万元以上,且具有以下情形之1的,可以认定为非法经营行动“情节严重”:

  (1)曾因非法从事资金支付结算业务或非法买卖外汇犯法行动受过刑事追究的;

雷速体育  (2)2年内因非法从事资金支付结算业务或非法买卖外汇背法行动受过行政处罚的;

雷速体育  (3)拒不交代涉案资金去向或拒不配合追缴工作,导致赃款没法追缴的;

  (4)造成其他严重后果的。

 

第4条 非法从事资金支付结算业务或非法买卖外汇,具有以下情形之1的,应当认定为非法经营行动“情节特别严重”:

  (1)非法经营数额在2千5百万元以上的;

  (2)背法所得数额在510万元以上的。

 

  非法经营数额在1千2百510万元以上,或背法所得数额在2105万元以上,且具有本解释第3条第2款规定的4种情形之1的,可以认定为非法经营行动“情节特别严重”。

 

从该司法解释的字面意识上来看,恍如“倒买倒卖”、“变相买卖外汇”中,“买卖”行动非常符合海外购房东通过买卖外汇的方式支付房款的情势,但是,法律就应当这样解释吗?

 

1、在《外汇决定》之前刑法上已有倒买倒卖外汇的规定

《刑法》中对非法经营罪的规定规定在第2百2105条,其中法律规定以下:

 

雷速体育背背国家规定,有以下非法经营行动之1,扰乱市场秩序,情节严重的,处5年以下有期徒刑或拘役,并处或单处背法所得1倍以上5倍以下罚金;情节特别严重的,处5年以上有期徒刑,并处背法所得1倍以上5倍以下罚金或没收财产:

 

(1)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或其他限制买卖的物品的;

(2)买卖进出口许可证、进出口原产地证明和其他法律、行政法规规定的经营许可证或批准文件的;

雷速体育(3)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或非法从事资金支付结算业务的;

雷速体育(4)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行动。

 

另外,除《中华人民共和国刑法》以外,还存在1个单行刑法,即1998年12月29日经第9届全国人民代表大会常务委员会第6次会议通过发布实行《全国人大常委会关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯法的决定》,其中第4条规定,在国家规定的交易场所以外非法买卖外汇,扰乱市场秩序,情节严重的,依照刑法第2百2105条的规定定罪处罚。单位犯前款罪的,依照刑法第2百3101条的规定处罚。

 

雷速体育另外,根据《外汇解释》在发布进程中,最高人民法院刑3庭、最高人民检察院法律政策研究室负责人就《外汇解释》触及的主要问题答记者问中,触及到该解释的制定背景时说道:“全国人大常委会于1998年12月29日颁布了《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯法的决定》,规定非法买卖外汇,扰乱市场秩序,情节严重的,依照非法经营定罪处罚。

 

2009年2月28日《刑法修正案(7)》在刑法第2百2105条第3项中增加了“非法从事资金支付结算业务”的情形,规定非法从事资金支付结算业务,扰乱市场秩序,情节严重的,以非法经营定罪处罚。有关刑事立法为依法惩治地下银号非法买卖外汇、非法从事资金支付结算业务犯法活动提供了法律根据。与此同时,司法实践反应的具体定罪量刑标准尚不明确,1些法律适用问题存在争议,需要通过司法解释作出规定。”

 

因此,笔者疑问到:既然98年《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯法的决定》已规定了非法买卖外汇行动构成非法经营罪,那末直到《外汇解释》出台以后以买卖外汇的方式进行海外购房的行动才构成非法经营罪呢?

 

2、单纯的购买外汇行动不构成非法经营罪


其实,认为海外购房是否是是犯法的核心问题在于:单纯购买外汇的行动是否是是构成非法经营罪。


刑法第2百2105条规定的非法经营罪从这个罪名的字面意思上来理解,即不管行动是哪些行动,都需要符合“经营”的行动特点,而该种行动的性质要求是“非法”,非法经营罪中对客观行动的规定也基本依照这个思路:

 

如(1)中规定的非法经营专营、专卖物品的,都是要求有“经营”的行动,即要求你在主观上存在1个“以营利为目的”。打个比方,如销售烟草,需要有专卖的许可证,那末对你来讲,你购买了假烟,到了1定的数额,也需要构成非法经营罪?!明显是滑天下之大稽!

 

那末同理,对经营地下银号的行动人为了获利而买卖给你外汇,你是否是是也需要构成非法经营罪?

 

固然,购买外汇的行动本身是不符合《外汇管理条例》等法律规定的,属于背法行动,但不属于犯法行动。

 

买房千万条,安全第1条!

付款不规范,亲人两行泪!

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